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법의 사례 악법이란, 나태하고 무관심한 교사에게는 더 효율적인 질서유지 기능을 한다. ★질문을 다시 표현하면, legal positivism): 실정법만을 법으로 인정하자는 법학의 입장 법의 이론이나 해석적용에 있어서 어떠한 정치적, 그렇다면 악법에는 복종할 도덕적 의무를 가지는가’이다. 우리는 악법에 복종할 도덕적 의무를 가지는가 그렇다면 악법을 살펴보기 이전에 “’법’에 복종해야 한다”는 것은 무엇인가 법에 ‘복종’한다 ‘국가는 법에 의해 통치되어야 한다는 주의’를 따르는 국가 여기서의 법은 원칙적으로 의회에 의하여, ③행정은 법률에 의하여 행해진다는 것이 요구된다 법치주의는 권력분립주의가 기초임 법 치 주 의 국 가 법에 ‘왜’ 복종하나(피치자시민 편) 법의 명령을 회피할 수 없어서 법에 복종함 자기 이익을 추구하는데 유리해서 법에 복종 윤 리 적 근 거 필 요 정치공동체 존립의 위험성 국가와의 계약 위반과 배신 (법)규범들의 위계 법의 정의로움 여부 법에 ‘왜’ 복종하나(치자통치자 편) 법치주의 하에서는  ......

 

 

Index & Contents

악법이란,법률실증주의와 악법,자연법론과 악법,저항권,악법의 사례

 

악법이란,법률실증주의와 악법,자연법론과 악법,저항권,악법의 사례

 

 

법과 정치

우리는 악법에 복종할 도덕적 의무를 가지는가

 

1. ’법에 복종한다’는 것의 의미와 논리

3. (악법은)지켜야 하는가, 저항해야 하는가

2. 악법이란

목 차

 

4. 법률실증주의와 악법

5. 자연법론과 악법

6. 저항권

8. 결론 & 생각해 볼 점

7. 악법의 사례 1, 2

 

 

1. ’법에 복종한다’는 것의 의미와 논리

 

★이미 질문 자체에 우리는 법에 복종할 도덕적 의무를 가짐을 전제하고 있음. ★질문을 다시 표현하면, ‘우리는 법에 복종할 도덕적 의무를 가지는데, 그렇다면 악법에는 복종할 도덕적 의무를 가지는가’이다.

우리는

악법에

복종할

도덕적 의무를 가지는가

 

그렇다면 악법을 살펴보기 이전에

“’법’에 복종해야 한다”는 것은 무엇인가

 

법에 ‘복종’한다

‘국가는 법에 의해 통치되어야 한다는 주의’를 따르는 국가

여기서의 법은 원칙적으로 의회에 의하여, 또는 의회의 참여에 의하여 제정된 법인 ‘법률’이어야 한다는 것이 전통적인 법치주의의 요청

법치주의의 실현에 있어서는 ①법의 제정이 의회에 의하거나 의회의 참여에 의하여 행해짐, ②사법은 독립된 법원에 의하여 행해짐, ③행정은 법률에 의하여 행해진다는 것이 요구된다

법치주의는 권력분립주의가 기초임

 

 

법에 ‘왜’ 복종하나(피치자시민 편)

법의 명령을 회피할 수 없어서 법에 복종함

자기 이익을 추구하는데 유리해서 법에 복종

 

 

정치공동체 존립의 위험성

국가와의 계약 위반과 배신

(법)규범들의 위계

법의 정의로움 여부

 

법에 ‘왜’ 복종하나(치자통치자 편)

법치주의 하에서는 통치자도 법의 지배에 구속되어야 함.

하지만 어떤 지배가 ‘우선’이냐

사람의 지배

법의 지배

정치적

 

차원

 

(지배원리)

 

근거

 

Rule by Law

;법에 의한 지배

Rule of Law

;법의 지배

 

2. 악법이란

 

악법

 

소크라테스

국보법

실증법주의

악법도 법이다

자연법주의

유신헌법

민주화 운동

 

악법 무엇이 악법인가

 

악법 [惡法] :형식상 정규의 요건을 갖추고는 있으나 그 내용이 나쁜 법률

 

。 。 。형식상 정규의 요건 。 。 。 (법의 형식과 형식적 적법성을 구성하는 요건)

일반규범성의 원칙

무모순성의 원칙

일관성시간적 지속성의 요청

이행가능성의 요청

공개성의 요청

명확성의 요청

소급적용 금지의 요청

제정 내용과 적용 사이의 일치

 

。 。 。그 내용이 나쁜 법률 。 。 。(법의 내용과 실질적 적법성을 구성하는 도덕적 가치들의 부재)

상대적인 가치:종교적 가치, 문화적 가치

보편적 가치:생명보호, 일정 정도의 신체 안정자유, 일정 정도의 평등

도덕적 요청:형식적 평등, 공평무사의 가치

인류 공통의 가치:기본권 보장, 이등국민제와 인종 차별 금지

 

3. 지켜야 하는가, 저항해야 하는가

 

vs

 

현실

저항해야 한다

vs

정의

법적 안정성

지켜야 한다

 

 

셔틀

(shuttle)

‘빵셔틀’이란 학교 매점에서 빵을 사다주는 학생, 즉 심부름꾼을 말한다.예) 빵셔틀! 가서 빵좀사와라

 

국가로 표현되는 ‘교실’안에서 법률적 조건을 충족시켰다고 전제되는 ‘빵셔틀’이라는 법이 있다고 생각해보자. 이때 인격모독적인 ‘빵셔틀’법은 분명히 악법이므로 학생들은 저항해야 한다.

하지만 극단적으로 ‘빵셔틀’법은 교실의 서열 관계를 가시적으로 보여줌으로써 당사자 외의 약자들에게는 안도를, 나태하고 무관심한 교사에게는 더 효율적인 질서유지 기능을 한다.

비록 정의롭지 않은 것이라는 걸 모두가 알지라도 교실 체제에 법적 안정성을 부여하는 기능 등을 정의보다 더 이롭게 여긴다면 악법이지만 지킬 경우도 생기는 것이다.

 

4.법률실증주의와 악법

 

법률실증주의(법실증주의, legal positivism): 실정법만을 법으로 인정하자는 법학의 입장

법의 이론이나 해석적용에 있어서 어떠한 정치적, 사회적, 윤리적 요소도 고려하지 않고 오직 법 자체만을 형식논리적으로 파악하려는 입장

실정법을 초월하는 자연법의 존재를 인정하지 않는다는 점에서 자연법사상에 대립

독일에서는 개념법학, 일반법학, 순수법학으로 영국에서는 공리주의법학, 분석법학으로 나타남.

 

법률실증주의(법실증주의, legal positivism)

어떤 법률이 비록 도덕적으로 그릇되고 부당하다 할지라도 시민은 그 법에 무조건적으로 복종해야 한다.

법에 복종해야 하는 도덕적인 의무가 존재한다.

법체계의 존재는 그것이 아무리 압제적이고 부정의하다 할지라도 많은 구성원들에게 최소한의 평화 질서안전을 보장하기 때문에 어떠한 구성원도 법에 저항함으로써 이러한 가치들을 위협해서는 안 된다.

기초 이론

근거

 

시민은 무조건적으로 법에 복종해야 한다는 이론의 주창자

기본권은 국가가 자제하는 범위 내에서만 인정되는 것이며 국가는 언제든지 기본권을 회수할 수 있음

개인의 자유는 법에 의하여 제한이 가능한 ‘법률 속에서의 자유’

실정법의 절대적 효력을 강조

국가는 곧 법질서 그 자체로 법질서의 목적에 의해 정당화되기 때문에 국민의 자유와 권리를 위한 국가권력의 제한은 있을 수 없음.

공리주의적 실증주의자

극단적인 경우에는 법률에 대한 저항이 허용됨

조치 이전에 공리의 차원에서 신중한 계산을 통해 악보다 선한 결과가 나올 개연성이 높다는 점을 확인하는 작업이 필요함

베르그봄

K.M.Bergbohm

벤담&오스틴

 

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